К вопросу о понятии сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, совершенного с использованием средств массовой информации либо электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»)

Федеральным законом от 01.03.2012 № 18-ФЗ [3] в статью 228.1 Уголовного кодекса Российской Федерации (Далее – УК РФ) был введен квалифицирующий признак, который устанавливает ответственность за сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, совершенный с использо ванием средств массовой информации (Далее – СМИ), а также электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет») (п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ [1]). Установление данного признака обусловлено повышенной общественной опасностью такого преступления. Покупатели и продавцы наркотиков перестали использовать личные встречи для покупки и продажи наркотиков, в связи с чем законодателю необходимо было создать правовой инструмент для борьбы с появившимися новыми способами бесконтактного сбыта запрещенных веществ.

Согласно п. 13 постановления Пленума Верховного Суда РФ № 14 под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует понимать «незаконную деятельность лица, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию другому лицу» [6]. Стоит отметить, что передача лицом запрещенных веществ другому лицу может осуществляться любым доступным способом, как дистанционно, так и при личной встрече. Несмотря на четырнадцатилетнюю практику применения указанной нормы, не выработано единого подхода к толкованию ряда признаков, предусмотренного ею состава преступления. В частности, нет однозначного понимания, что признавать под использованием СМИ и электронными или информационно-телекоммуникационными сетями.

Понятие СМИ получило официальное закрепление в законодательстве – это «периодическое печатное издание, сетевое издание, телеканал, радиоканал, телепрограмма, радиопрограмма, видеопрограмма, кинохроникальная программа, иная форма периодического распространения массовой информации под постоянным наименованием» [5]. Система СМИ развивалась постепенно, так, к журналам и газетам добавились информационные службы, позже радиостанции, студии телевидения, еще позднее новостные сайты, видеоканалы и т.д.

В соответствии с Федеральным законом «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» информационно-телекоммуникационная сеть – «технологическая система, предназначенная для передачи по линиям связи информации, доступ к которой осуществляется с использованием средств вычислительной техники», а электронное сообщение – «информация, переданная или полученная пользователем информационно-телекоммуникационной сети» [4].

Н.В. Щетина приходит к выводу, что «под электронной или информационно-телекоммуникационной сетью следует понимать систему, обеспечивающую передачу и прием информации посредством радиостанций, компьютеров, телефонов, а также электронных терминалов для перевода денежных средств» [10]. Следует обратить внимание на то, что автор не проводит разграничения между понятиями «информационно-телекоммуникационная сеть» и «электронная сеть», а предлагает единое определение, которое, по его мнению, применимо к обоим понятиям одновременно. Однако данное определение является неполным, поскольку сводит суть лишь к перечню конкретных технических устройств, но сети могут функционировать и через иные каналы связи, например, спутниковые, оптоволоконные, радиорелейные.

Уголовное законодательство РФ не содержит нормативного разграничения понятий «электронная сеть» и «информационно-телекоммуникационная сеть», при этом сеть «Интернет» признается одним из видов таких сетей, в частности, разновидностью информационно-телекоммуникационной сети [7]. Отсутствие легальной четкой дефиниции и разграничения данных понятий порождает правовую неопределенность, которая негативно отражается на теоретическом уровне и на уровне правоприменения.

Е.А. Русскевич придерживается подхода, согласно которому преступления, совершаемые с использованием информационно-коммуникационных технологий, следует рассматривать как «общественно опасные и уголовно-противоправные деяния, которые осуществляются либо в сфере общественных отношений, связанных с созданием, функционированием и использованием информационно-коммуникационных технологий, либо с применением методов, процессов и программно-технических средств, объединенных целью хранения, обработки и передачи компьютерной информации» [15, с. 18]. Данный подход охватывает не только деяния, непосредственно направленные на компьютерную информацию, но и иные преступления, при совершении которых цифровые технологии используются как инструмент реализации преступного умысла. Это свидетельствует о том, что применение информационно-коммуникационных технологий существенно влияет на механизм совершения преступления, особенности его подготовки, сокрытия следов, а также на специфику выявления и доказывания. В связи с этим данная категория деяний характеризуется высокой степенью адаптации к условиям современной цифровой среды.

Эффективность применения уголовно-правовых норм зависит от наличия единого понятийного аппарата в рассматриваемой сфере. Легальное определение «электронной сети» отсутствует, но, как следует из анализа действующего законо- дательства, электронное сообщение характеризуется в качестве информации, циркулирующей в информационно-телекоммуникационных сетях.

Исходя из данного признака, представляется обоснованным вывод о том, что электронная сеть выступает одним из возможных видовых проявлений информационно-телекоммуникационной сети. В этой связи закономерной видится концепция объединения указанных понятий в рамках единого термина. В качестве такового может быть использован предложенный Е.А. Русскевичем термин «информационно-коммуникационные технологии» [15, с. 23]. Ученые понимают под информационно-коммуникационными технологиями широкий спектр цифровых технологий, которые используются для создания, передачи и распространения информации, к которым относят:

сотовую связь, электронную почту, сети беспроводной связи, мультимедийные средства и так далее. Национальный стандарт определяет информационно-коммуникационную технологию как «совокупность информационных процессов и методов работы с информацией, осуществляемых с применением средств вычислительной техники и телекоммуникации» [8]. При этом к телекоммуникационным сетям относят радиосети, телефонные, телевизионные и цифровые сети связи. Это позволяет сделать вывод о том, что категория «информационно-коммуникационные технологии» по своему содержанию является более широкой. Таким образом, в целях уголовно-правового регулирования обоснованным представляется использование единого термина «информационно-телекоммуникационные сети», включающего в себя электронные сети. Применение такого подхода позволит устранить правовую неопределенность и терминологическую множественность, а также обеспечить единообразие правоприменительной практики.

Формирование целостного научного представления о феномене сети «Интернет» предполагает необходимость его рассмотрения через призму как технологических, так и функционально-правовых характеристик.

Как отмечает М.Г. Шалина, при большом количестве исследований, отсутствует подход, который послужил бы основой для формирования представления о феномене «Интернета» [16]. Сеть «Интернет» в технологическом аспекте представляет собой глобальную информационно-телекоммуникационную сеть, основанную на протоколе TCP/IP и унифицированной системе адресации с использованием доменных имен [14]. По своей структуре она объединяет множество информационно-телекоммуникационных сетей в единое пространство информационного обмена. В учебных пособиях сеть «Интернет» понимается в следующих аспектах:

1) как совокупность компьютерных сетей, обеспечивающих связь между военными, государственными, образовательными, коммерческими организациями, а также отдельными физическими лицами [13]. В данном аспекте акцент делается на институционально-организационном и инфраструктурном измерении Интернета как сложной системы, обеспечивающей взаимодействие разнородных субъектов; 2) как глобальная интерактивная система информационного обмена и коммуникаций [11]; 3) как глобальная сеть — один из видов компьютерных сетей, выделяемых по масштабу охваченной территории [12]. Ее особенность состоит в объединении компьютеров и иных технических устройств, находящихся в разных населенных пунктах, государствах и на различных континентах, что делает возможным трансграничное информационное взаимодействие вне территориальных границ одного государства.

Исходя из совокупности приведенных подходов, представляется обоснованным сделать вывод о том, что сеть «Интернет» представляет собой глобальную информационно-телекоммуникационную сеть, объединяющую множество взаимосвязанных компьютерных сетей и отдельных пользователей в мировом масштабе, а также функционирующую на основе единых протоколов передачи данных и унифицированной системы адресации, что обеспечивает интерактивный обмен информацией и коммуникацию между различными субъектами.

М.А. Любавина, исходя из общего определения информационно-телекоммуникационной сети, рассматривает сбыт наркотических средств с использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей в качестве дистанционной формы сбыта, «при которой исключается непосредственный контакт между сбытчиком и приобретателем» [9]. Вместе с тем использование информационно-телекоммуникационных сетей при сбыте наркотиков и других запрещенных веществ не всегда означает полностью дистанционную форму реализации этих веществ с отсутствием личного контакта между сбытчиком и приобретателем, поэтому можно сказать, что приведенная позиция исследователя представляется дискуссионной. Данные сети могут использоваться на различных стадиях совершения преступления для согласования условий, передачи указаний, получения оплаты, распределения ролей, сообщения координат или подготовки передачи вещества и т.д., при этом сама реализация вещества может осуществляться путем прямого физического контакта.

Например, приготовление к сбыту наркотиков может осуществляется с использованием мессенджера «Telegram», а фактическая передача запрещенного вещества может происходить при личной встрече.

Д.В. Токманцев подчеркивает, что «достаточно самого факта приобретения запрещенных веществ с использованием информационно-телекоммуникационных сетей для квалификации действий виновного по п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, даже если передача осуществлялась из рук в руки, так как в данном случае часть объективной стороны незаконного сбыта наркотиков совершена с использованием данных сетей» [17].

Е.В. Хромов считает, что «сбыт наркотиков следует признавать совершенным с использованием СМИ либо электронных или информационно-телекоммуникационных сетей в тех случаях, когда применение указанных сетей связано исключительно с выполнением объективной стороны преступления — с процессом передачи запрещенных веществ потребителю» [18]. Однако при таком подходе необходимо учитывать, что современное понимание сбыта наркотических средств стало шире и уже не сводится только к фактической передаче вещества приобретателю. С учетом принятых изменений, внесенных в Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами», «действия, направленные на последующую реализацию запрещенных веществ, но не завершившиеся передачей, квалифицируются как покушение на сбыт, а объективная сторона сбыта включает не только непосредственно передачу этих средств приобретателю, но и иные действия (приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку), совершаемые с целью реализации, независимо от того, удалось ли лицу фактически передать предмет сбыта» [6]. Таким образом, сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, совершенный с использованием СМИ либо информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет») целесообразно понимать как незаконные действия, а именно приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка запрещенных веществ, включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров [2], а также их передача сбытчиком приобретателю, с целью реализации, осуществляемые посредством периодического распространения массовой информации под постоянным наименованием либо с использованием технологических систем, предназначенных для хранения, передачи и получения информации по линиям связи посредством различных технических и математических средств, используемых для механизации и автоматизации процессов вычислений и обработки информации, в основном, компьютеров.